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 施工合同中履约保证金的风险与控制

[发布时间:2014-12-08]  浏览次数:
施工合同履约保证金本源自政府招投标项目,是投标人向招标人保证在中标后签订并履行合同,所交付的金钱保证,意在避免施工企业之间不正当竞争,当投标人成为中标人后不签订合同或不履行合同保证金将得不到返还。现实中,施工合同履约保证金被广泛采用,并非政府招投标项目采用履约保证金,履约保证金因被滥用而可能存在风险。本文以此提示施工企业,避免因交付履约保证金而带来经济损失。
案例:
    某实业公司开发占地面积500余亩的商业交易城,某施工企业在粗略交涉后,认为项目尚好,便与该实业公司签订了其中一部分工程的施工承包合同。合同约定交付履约保证金500万,合同工程价款优厚。合同签订后,该施工企业按照合同的约定交付了履约保证金,要求如期进场施工,但该实业公司以各种理由推诿。几个月后,该施工企业无奈起诉实业公司,主张解除合同、返还履约保证金。
    案件审理阶段得知:此前,该实业公司因施工合同纠纷在同一法院已受理9件,多为要求解除合同、返还履约保证金;该实业公司银行账户全部被冻结,土地和在建的项目因多起诉讼被法院重复保全。在处理该纠纷过程还发现,所谓的交易城被分解为若干个工程,将标的工程以单独或以重复的方式分别发包给了十五家施工企业,这些施工企业共交付的履约保证金有1.3亿元,这些的履约保证金均被挪用,银行账户没有资金。尽管如此,该实业公司仍然欠交土地出让费用和应交政府的其他费用,土地使用权未得到落实,施工手续不具备,少数进场的施工企业也处于停工状态。
     该案在法院主持下调解结案,但保证金在截稿时未能返还,法院也无法执行。
分析:
     从前述案例引起我们思考的是,因最近多年房地产开发业可观利润的诱惑,一些开发企业不计后果地圈地、扩张或做大项目,追逐房地产业的增值带来巨额收益。当开发资金断链或不足时,开发企业以项目建设施工承包为诱饵,与多个施工企业私下、分别签订多份施工合同,签合同就是为了收取保履约保证金,以达到无息融资和缓解资金压力的目的;签署的施工合同难以得到实际履行,保证金交付后难以复返,给下游的施工企业带来风险;前述案例是典型。
    随着国家对民生的重视,房价的控制成为政府工作的问责之重,房地开发业的高额回报可能随之湮  灭,随之带来房地产业的融资风险大、融资困难。实力欠佳的开发企业,为了融资,采取各种手段,其中之一就是滥用施工合同中的履约保证金,把收取履约保证金当成融资的途径和手段,把风险分摊给娱乐施工企业,这样的情况在未来的几年可能更为突显,这无疑这对娱乐施工企业的经营带来隐患与风险,应该予以谨慎。
律师提醒:
     现实中,滥用履约保证金事例屡见不鲜;为此,提出如下对应策略,以帮助施工企业控制履约保证金可能带来的风险。
    1、合同签署前应做尽职调查,多方面了解项目开发的现状和将来,对项目的发包方的信誉度和开发资金的来源有充足的了解;
    2、不能因优惠的工程价款,草率签订施工合同而交付履约保证金;
    3、合同中约定发包人不能履行合同的违约责任,或双倍返还履约保证金;
    4、约定履约保证金在进场后支付;
    5、约定履约保证金存入专款账户,明确保证金的用途,发包人不应挪用;
    6、约定保证金按照工程进度分期返还,明确返还的时间和节点,应在工程竣工前返还完毕。
    7、约定发包人如果拖延保证金返还,承担法律许可范围内的资金占用利息责任。
     
    本文由环亚法律顾问、上海和华利盛(重庆)律师事务所合伙人 黄来、刘婵娟律师提供,如有疑问和需要帮助,请随时交流,电话13752885055(黄)13036309913(刘)。
 

                                

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